公司法關于公司合并、分立的規(guī)定和解讀

　　一、公司法關于公司合并、分立的規(guī)定和解讀

　?。ǎ保梗梗衬辏保苍拢玻谷盏诎藢萌珖嗣翊泶髸瘴瘑T會第五次會議通過；根據(jù)１９９９年１２月２５日第九屆　全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第一次修正；根據(jù)?。玻埃埃茨辏冈拢玻溉盏谑畬萌珖嗣翊泶髸瘴瘑T會第十一次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第二次修正；２００５年１０月２７日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂；根據(jù)２０１３年１２月２８日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國海洋環(huán)境保護法〉等七部法律的決定》第三次修正；根據(jù)２０１８年１０月２６日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第四次修正）

　　第九章   公司合并、分立、增資、減資

　　第一百七十二條【公司的合并】公司合并可以采取吸收合

　　并或者新設合并。

　　一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

　　應用

　　我國《公司法》上的公司合并有哪些形式

　　公司合并是指兩個或者兩個以上的公司通過訂立合并協(xié)議，依照《公司法》等有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，組成一個新的公司的法律行為。《公司法》對公司的合并規(guī)定了兩種形式：一種是吸收合并；另一種是新設合并

　　吸收合并又稱存續(xù)合并，它是指兩個或者兩個以上的公司合并時，其中一個或者一個以上的公司并入另一個公司的法律行為。并入的公司并入另一個公司以后其法人資格消滅即行解散，成為另一個公司的組成部分；接收并入公司的公司，應當于公司合并以后到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)，繼續(xù)享有法人的地位。

　　新設合并是指兩個或者兩個以上的公司組合成為一個新公司的法律行為。這種合并是原來的公司均以法人資格的消滅為前提，以這種形式合并的公司－旦合并以后，原來合并的公司的各方應當?shù)焦ど绦姓芾聿块T辦理注銷手續(xù)。新設立的公司應當?shù)焦ど绦姓芾聿块T辦理設立登記手續(xù)，取得法人資格。

　　第一百七十三條【公司合并的程序】公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保

　　注解

　　公司合并協(xié)議是指由兩個或者兩個以上的公司就公司合并的有關事項而訂立的書面協(xié)議。

　　應用

　　公司合并的主要程序是什么

　　依據(jù)《公司法》的規(guī)定，由董事會負責制定公司合并的方案，經(jīng)股東（大）會會議決議。有限責任公司做出公司合并的決議的，必須經(jīng)代表２／３以上表決權的股東通過：股份有限公司做出公司合并決議的，必須經(jīng)出席會

　　議的股東所持表決權２／３以上通過。

　　公司合并是按照合并協(xié)議進行的法律行為，合并合同應當是雙方其實意思的表示，其具體的簽署者一般為公司的法定代表人。合同的條款也必須約定明確，無其是合并方資金狀況，被吸收方需要披露自己的全部資產(chǎn)和債務狀況以令吸收方確定合并價格，吸收方可以通過規(guī)定違約責任、約定保證人等手段來保護自己的利益。由于公司合并涉及公司股東、債權人以及勞動者等多方面的利益，因此應當對公司合并后的事務有所安排。例如新設合并，應當對董事會如何設置，股權如何分配，原有勞動人員如何安置等等有所安排。

　　公司合并必須通知債權人。公司合并必然引起公司資產(chǎn)和負債的變化，所以必須通知債權人。公司合并還必須辦理相關的合并手續(xù)，即新設合并重新設立公司，吸收合并解散公司。

　　配套

　　《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第３０條；《公司法》第４３、４６、１０３條

　　第一百七十四條　【公司合并債權債務的承繼】公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。

　　注解

　　公司合并的法律后果之一就是債權、債務承繼。所謂債權、債務承繼，是指合并后存續(xù)的公司或者新設立的公司，必須無條件地接受因合并而消滅的公司的對外債權與債務。合并后公司有權對原來公司的債權進行清理并子以收取，有義務清償原公司的債務。

　　應用

　　公司合并有哪些法律后果

　　公司合并后，公司的資產(chǎn)、負債甚至股權結構都發(fā)生變化，公司合并的法律后果主要有：

　　第一，公司合并導致公司解散。公司合并是兩個或者兩個以上的公司變成一個公司，吸收合并是被吸收公司解散，而新設合并則是兩個公司都必須包散。這里的解散和公司破產(chǎn)的解散不同，后者需要清算企業(yè)的債權債務，返還剩余所有者權益等，但是這里的解散，消亡公司的債權債務法定移轉給合并后的新公司，解散公司與新公司之間存在一個承繼關系，這些權利不僅包括解帶公司的動產(chǎn)、不動產(chǎn)和債權，還包括合同義務等債務，甚至是未完成的訴訟。

　　第二，消亡公司的股東身份發(fā)生改變。無論是采取購買法還是股權置類法，消亡公司的股東都會喪失原有公司的股東身份。原有的公司高級管理人員和其他員工都會被調(diào)整。雖然勞動合同可以承繼，但是一般都會按照公司的需要變更。

　　公司合并時，如何保護股東利益

　　公司合并會給公司利益帶來較大的影響，甚至比對債權人的影響還要大。因此股東利益就成為公司合并中必須首要關注的問題。各國法律主要規(guī)定了對公司股東的信息披露制度，而我國有關公司信息披露義務的規(guī)定集中規(guī)定在《證券法》中。

　?。玻埃埃的辍豆痉ā沸薷牡牧咙c之一，就是增加了異議股東股份回購請求權?！豆痉ā返冢罚禇l規(guī)定，對有限責任公司股東會作出公司合并、分立的決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。同時賦予異議股東司法救濟的權利，自股東會會議決議通過之日起６０日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起９０日內(nèi)向人民法院提起訴訟?？梢姡覈愖h股東股份回購請求權的主體不適用于合并后被消滅公司的股東，也適用于存續(xù)公司的股東。對股份有限公司而言，股東對股東大會作出的合并、分立決議持異議的，可以要求公司收購其股份，公司應當在６個月內(nèi)轉讓或者注銷收購的異議股東的股份。

　　公司合并時，如何保護債權人的利益從我國《公司法》的規(guī)定來看，主要體現(xiàn)在：

　　第一，通知債權人。在公司合并過程中，債權人有權了解公司合并的狀況。我國《公司法》第１７３條規(guī)定，公司應當在合并決議作出之日起１０日內(nèi)通知債權人，并且于３０日內(nèi)在報紙上公告。

　　第二，債權人可以要求公司清償債務或者提供擔保。債權人如果對公司合并的決議存在異議，可以在法律規(guī)定的時間內(nèi)要求公司清償債務或者提供擔保。債權人可以在接到通知的３０日內(nèi)，或者沒有接到通知的債權人在公含之日起４５天內(nèi)，要求公司清償債務或者提供擔保。

　　如果公司不履行公告、通知債權人的義務，必須承擔相應的法律責任?！豆痉ā档冢玻埃礂l規(guī)定，公司在合并、分立，減少注冊資本或者進行清算時，不依照《公司法》的規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说?，由公司登記機關貨令改正，對公司處以１萬元以上１０萬元以下的罰款。

　　第三、債務轉移制度。如果參與合并的公司沒有清償合并前的債務，或者債權人沒有要求公司清償或者提供擔保，那么由合并后的公司或者新設的公司自動承擔該債務，這一債務轉移無須經(jīng)過債權人的同意。

　　配套

　　最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第３１－３５條；《公司法》第７４、１７３、２０４條

　　第一百七十五條【公司的分立】公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割。

　　公司分立，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。

　　注解

　　公司分立，是指一個公司依照《公司法》的有關規(guī)定，分成兩個以上的公司。公司分立可以采取存續(xù)分立和解散分立兩種形式。存續(xù)分立，是指一個公司分立成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設立一個以上新的公司；解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設立兩個以上新的公司。

　　應用

　　公司分立的程序是什么

　　與公司合并一樣，公司分立也是公司的重大法律行為，因此分立必須由董事會制定分立方案，股東（大）會做出分立決議，分立各方訂立分立協(xié)議，處理債權、債務等各項分立事項，辦理減資、新設登記等手續(xù)。

　　從程序上講，公司合并與公司分立最大的區(qū)別在于，公司分立必然涉及減資的問題。同時，注冊資本是公司章程中的必要記載事項，因此，公司分立需要按照《公司法》的規(guī)定變更章程。在股東（大）會進行表決時，一方面要對公司減少注冊資本作出決議，另一方面，要對公司修改章程作出決議。這兩項決議都需要經(jīng)出席會議的代表２／３以上表決權的股東通過。按照《公司登記管理條例》的規(guī)定，資本的減少必須申請變更登記。公司減少注冊資本的，應當自公告之日起４５日后申請變更登記，并應當提交公司在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關證明和公司債務清償或者債務擔保情況的說明＂

　　配套

　　《公司登記管理條例》第４７條

　　第一百七十六條【公司分立前的債務承擔】公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

　　注解

　　公司分立前債務的承擔辦法是：一是按約定辦理。債權人與分立的公司就債務清償問題達成書面協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。如一方不履行協(xié)議的，另一方可依法定程序請求履行協(xié)議。二是承擔連帶責任。公司分立前未與債權人就清償問題達成書面協(xié)議的，分立后的公司承擔連帶責任。債權人可以向分立后的任何一方請求自己的債權，要求履行償還義務。被請求的一方不得以各種非法定的理由拒絕履行償還義務。

　　應用

　　公司分立產(chǎn)生什么樣的法律后果

　　公司分立后，公司的資產(chǎn)、負債甚至股權結構都會發(fā)生變化，必然引起一系列的法律后果，主要包括：

　　第一，公司的主體資格發(fā)生變化。存續(xù)設立涉及公司的變更、新設，此時，原公司存續(xù)，但是注冊資本會減少，公司章程會變化，可能股東也會發(fā)生變化。而解散分立涉及公司的解散、新設。

　　第二，公司的資產(chǎn)、人員會進行分離?？梢哉f，能夠進行公司分立的公司必然都是具備一定規(guī)模的，公司分立同時也是公司對資產(chǎn)進行優(yōu)化和整合的過程，在這一過程中，必然會有優(yōu)良資產(chǎn)和不良資產(chǎn)被甄別，剝離，相應地，公司的前景也會發(fā)生變化。此外，公司的管理人員和其他職員也會發(fā)生變化。

　　第三，公司的股東身份及持股額會發(fā)生變化。公司進行分立時，原公司的股權價值會因注冊資本的減少而降低，由于不涉及股權轉讓，原公司的股東同時成為分立后的公司的股東。

　　第四，公司債權債務發(fā)生變化。按照《公司法》的規(guī)定，法律并沒有賦予債權人在公司分立時要求公司清償債務或者提供償債擔保的請求權，而且對公司分立前后的債務移轉制度也區(qū)別于公司合并，即公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任，但是在公司分立前，與債權人達成清償書面協(xié)議的可以例外。可見，法律賦予了公司與債權人協(xié)商的空間，這也是與公司分立的目的密切相關的。因為公司分立的重要作用就是對資產(chǎn)進行優(yōu)化和整合。

　　配套

　　《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第１２、１３條