社保費滯納金限額以及行政復(fù)議分析（社保費滯納金）

2020年10月23~30日期間，新疆、北京、上海、天津、山西、四川、山東、吉林、江西、貴州、廣西、湖南、西藏等13省份宣布，從2020年11月1日起，企業(yè)社會保險費交由稅務(wù)部門征收。而在此之前，已經(jīng)有18個省份將社會保險費交由稅務(wù)部門征收。

由于社會保險費將由稅務(wù)部門征收，全國加強了對社會保險費繳納情況的監(jiān)管力度，隨之出現(xiàn)了大量企業(yè)被追繳社會保險費及滯納金的案件。社會保險費發(fā)生欠繳，需要按日加收萬分之五的滯納金，那么如果企業(yè)欠繳超過五年半左右，滯納金就會超過欠繳社保費金額。很多企業(yè)欠繳社會保險費長達(dá)十年之久，滯納金金額已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過欠繳的社會保險費金額，因此在被追繳社會保險費時，欠繳的滯納金能否超過欠繳的社會保險費金額開始被普遍關(guān)注。同時由于稅務(wù)機關(guān)對于納稅行政復(fù)議的繳稅前置規(guī)則，很多企業(yè)也擔(dān)心在社保入稅以后，社保費的行政復(fù)議和行政訴訟也會存在被稅務(wù)機關(guān)要求“納費前置”和“復(fù)議前置”。

明稅根據(jù)實踐經(jīng)驗以及相關(guān)法律法規(guī)，對上述問題進行簡要分析。

一、社會保險費滯納金不能超過欠繳金額

(一)社會保險費滯納金限額問題產(chǎn)生的原因

社會保險費加收滯納金的依據(jù)為《中人民共和國社會保險法(2018修)》第八十六條“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金”。但是《中人民共和國行政強制法》第四十五條規(guī)定“……加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額?！边@就引發(fā)了一系列的訴訟，企業(yè)認(rèn)為，即使欠繳社會保險費，滯納金的金額最多是和欠繳的社會保險費金額相同，而社會保險費征收機構(gòu)認(rèn)為《行政強制法》自2012年1月1日起施行，應(yīng)當(dāng)適用實體從舊，程序從新的原則，滯納金屬于實體問題，應(yīng)當(dāng)適用2010年開始施行的《社會保險法》，而2010年《社會保險法》沒有規(guī)定滯納金不能超過本金。

(二)司法實踐中的做法

由于上述分歧，發(fā)生了很多類似爭議，我們通過檢索相關(guān)司法判例，發(fā)現(xiàn)審判機關(guān)其實也是支持企業(yè)的觀點，甚至有的社會保險機構(gòu)在訴訟過程中也會主動表示社會保險費滯納金確實不應(yīng)當(dāng)超過社會保險費金額。比如在吉林省松原市中級人民法院2018年8月2日作出的(2018)吉07行終74號行政判決一案中，松原市醫(yī)保局主動表示同意返還多收的滯納金。吉林省松原市中級人民法院也認(rèn)為，松原市醫(yī)保局征收滯納金的數(shù)額超出了保險費本金的數(shù)額，違反《中人民共和國行政強制法》第四十五條第二款的規(guī)定，一審法院責(zé)令松原市醫(yī)保局將超出社會保險費數(shù)額的部分滯納金返還是確的。

廣西壯族自治區(qū)桂林市中級人民法院2019年12月作出的(2019)桂03行終257號二審行政判決書也認(rèn)為滯納金是迫使企業(yè)及時履行該法定金錢給付義務(wù)的間接強制執(zhí)行措施，根據(jù)《中人民共和國行政強制法》第四十五條第二款的規(guī)定該滯納金的數(shù)額不得超過金錢給付義務(wù)(社會保險費)的數(shù)額。

新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院2020年9月作出的(2020)新01行終95號二審行政判決書認(rèn)為社會保險機構(gòu)作出的征繳社會保險費系2019年作出，此時《中人民共和國行政強制法》已實施，應(yīng)當(dāng)適用《行政強制法》。

(三)社會保險費滯納金不能超過欠繳金額的理論依據(jù)

《中人民共和國立法法》(2015修)(以下簡稱“《立法法》”)第九十二條規(guī)定，“同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”《行政強制法》2012年1月1日施行，是行政強制方面的一般法律、新法，而《中人民共和國社會保險法(2018修)(以下簡稱“《社會保險法》”)2011年7月1日施行，是關(guān)于社會保險的特別法、舊法，二部法律均由全國人大常委會制定通過。從一般法與特別法的關(guān)系看，社會保險費滯納金應(yīng)適用《社會保險法》的規(guī)定;從新法與舊法的關(guān)系看，應(yīng)適用《行政強制法》。

而《立法法》第九十四條規(guī)定，“法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決?！钡壳叭珖舜蟪Ｎ瘯膊⑽淳痛俗龀霾脹Q。截至目前全國人大常委會并未對欠繳社會保險費滯納金能否適用《行政強制法》作出裁決，不過就是因為《行政強制法》的立法本意以及司法實踐，社會保險欠繳滯納金不能超過欠繳社會保險費數(shù)額在司法實踐中并不存在爭議。

二、社會保險費發(fā)生爭議無須繳清社保費才能申請行政復(fù)議和行政訴訟

《行政復(fù)議法》第九條規(guī)定“公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請;但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外?！?/p>

《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》規(guī)定納稅爭議規(guī)定需要先行繳納或者解繳稅款和滯納金，或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，才可以申請行政復(fù)議，其他并無“先繳清行政機關(guān)責(zé)令繳納的金錢后才可申請行政復(fù)議”的法律規(guī)定。