如何構(gòu)建永續(xù)債的稅收規(guī)則（稅法中如股息免稅）

典型的問題是，如果認(rèn)為企業(yè)發(fā)行永續(xù)債的融資成本不屬于利息支出不得在稅前扣除，那么單位投資人取得的持有收益又能否享受股息紅利免稅優(yōu)惠呢？如果不能，將存在嚴(yán)重的重復(fù)征稅問題。相反，則是混合錯配結(jié)果，發(fā)行人稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可作為利息支出準(zhǔn)予扣除，投資人稅務(wù)機(jī)關(guān)亦認(rèn)可屬于股息紅利享受免稅優(yōu)惠，造成稅基侵蝕。

可見，投融資雙方稅務(wù)處理對永續(xù)債的定性應(yīng)一致，這點在2013年41號文關(guān)于混合性投資稅務(wù)規(guī)則已充分實踐，既明確了融資方的扣除和扣除時間，同時也要求投資方的收入確認(rèn)和確認(rèn)時間，兩者稅務(wù)處理一一對應(yīng)。在實際征管中，由于信息不對稱和稅收管轄限制，存在一方面發(fā)行方據(jù)41號文扣除利息費用，另一方面投資人依據(jù)外觀上的股東身份，申報股息紅利免稅優(yōu)惠，造成雙重不征稅。

當(dāng)前稅法就債和股的區(qū)分，在64號公告出臺前，僅見于企業(yè)所得稅法實施條例第十七條和第十八條規(guī)定，不足以為稅務(wù)處理提供足夠依據(jù)。從之前的討論來看，由于稅法未給出對永續(xù)債定性的標(biāo)準(zhǔn)，業(yè)內(nèi)多以融資方的會計處理結(jié)果為準(zhǔn)，根據(jù)《財政部 稅務(wù)總局關(guān)于永續(xù)債企業(yè)所得稅政策問題的公告》（財會〔2019〕2號）規(guī)定，更多地將永續(xù)債定性為“股”，導(dǎo)致發(fā)行方的融資成本不作稅前扣除，此外亦存在稅前扣除憑證限制。企業(yè)所得稅申報表填報說明指出：“納稅人在計算企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額及應(yīng)納稅額時，會計處理與稅收規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)按照稅收規(guī)定計算。稅收規(guī)定不明確的，在沒有明確規(guī)定之前，暫按國家統(tǒng)一會計制度計算?！?/p>

進(jìn)一步分析，由于投資人并非股東身份，取得的投資收益無法取得股東會分配股息決議，且會計處理上不作為長期股權(quán)投資核算，因此投資人只能計入應(yīng)稅所得繳納企業(yè)所得稅，重復(fù)征稅問題在所難免，這將嚴(yán)重增加交易雙方的稅收成本。值得一提的是，會計上對金融工具分類的規(guī)則目標(biāo)是衡量企業(yè)的財務(wù)風(fēng)險（資產(chǎn)負(fù)債率），因此分類以“發(fā)行方是否承擔(dān)交付現(xiàn)金或其他金融資產(chǎn)的合同義務(wù)”為核心標(biāo)準(zhǔn)。

我國企業(yè)所得稅法已經(jīng)構(gòu)建了股息和利息的稅制體系，以保證稅制有效，避免重復(fù)征稅。因此，即使認(rèn)定為“股”，只要修訂股息紅利免稅條款，將其作為稅后收益分配給予免稅待遇，即可以立竿見影解決燃眉之急——重復(fù)征稅。

在此背景下，64號公告出臺，明確：

1）永續(xù)債利息可以不附條件的作為股息處理，融資方不得在稅前扣除，投資方取得的利息收入享受股息免稅優(yōu)惠；

2）符合條件的作為利息處理，融資方準(zhǔn)予扣除，投資方需計入應(yīng)稅所得繳納企業(yè)所得稅。條件在此就不再贅述。關(guān)于扣除憑證問題，倒不用擔(dān)心，法不強(qiáng)人所難，是債權(quán)資本市場普遍存在的問題；

3）投融資雙方的稅務(wù)處理選擇應(yīng)一致，以防止混合錯配。一經(jīng)選擇不得變更，以便于征管。存在的問題是，如果后續(xù)稅務(wù)檢查中認(rèn)為不符合作為利息處理的條件而重新界定為股息，則如何處理？

4）發(fā)行方應(yīng)當(dāng)披露稅務(wù)處理辦法，即稅務(wù)處理的選擇權(quán)在于發(fā)行一方。披露的目的在于兩點，其一投資方可以據(jù)此確定稅務(wù)處理；其二，更重要的是，不同的處理影響投融資雙方的融資成本和投資收益的計算。例如a企業(yè)平價發(fā)行永續(xù)債，票面利率7%，稅務(wù)處理作為股息；b企業(yè)平價發(fā)行永續(xù)債，票面利率8%，稅務(wù)處理作為利息。則a企業(yè)債券的稅后融資成本為7%，稅后投資收益亦7%；b企業(yè)債券的稅后融資成本6%（8*（1-25%），不考慮稅率優(yōu)惠），投資收益亦6%。

無論定性為是股，還是債，一般情況下根據(jù)64號文規(guī)定，投融資雙方的整體稅負(fù)相同，但是，存在下列情況下，不同的認(rèn)定結(jié)果將帶來交易雙方整體稅負(fù)的變化：

1）投資人為個人的，認(rèn)定為“債“稅負(fù)更低，這是由我國我國古典所得稅制的基本構(gòu)造決定的；

2）受到資本弱化、借款費用資本化等限制；

3）交易雙方享受稅收優(yōu)惠情況，以及投融資雙方的未彌補(bǔ)虧損情況；

4）跨境交易中，股息不得扣除，利息可以扣除，且適用的稅收協(xié)定條款不同。對于合格境外投資者，根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局 證監(jiān)會關(guān)于qfii和rqfii取得中國境內(nèi)的股票等權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得暫免征收企業(yè)所得稅問題的通知》（財稅〔2014〕79號）和《財政部 稅務(wù)總局關(guān)于境外機(jī)構(gòu)投資境內(nèi)債券市場企業(yè)所得稅、增值稅政策的通知》（財稅〔2018〕108號）規(guī)定，其取得的權(quán)益類投資轉(zhuǎn)讓和股息、利息所得均免稅。