避稅與反避稅的博弈（反避稅）
下面我們從特別納稅調(diào)整，也就是通俗說的反避稅角度來回顧一下這個企業(yè)為何被調(diào)整，以及稅務局的反避稅邏輯。
首先，判斷雙方的關聯(lián)關系
根據(jù)該企業(yè)招股說明書第五節(jié)“發(fā)行人基本情況”之“五、發(fā)行人子公司和參股公司基本情況“和第七節(jié)“同業(yè)競爭與關聯(lián)交易”之“三、關聯(lián)方、關聯(lián)關系及關聯(lián)交易”顯示，“截至本招股說明書簽署之日，卓勝香港為本公司的子公司，本公司持有卓勝香港100%股權”，所以卓勝香港為江蘇卓勝微電子股份有限公司的全資子公司。
依據(jù)《國家稅務總局關于完善關聯(lián)申報和同期資料管理有關事項的公告》（國家稅務總局公告2016年第42號）：
“二、企業(yè)與其他企業(yè)、組織或者個人具有下列關系之一的，構成本公告所稱關聯(lián)關系：
（一）一方直接或者間接持有另一方的股份總和達到25%以上；雙方直接或者間接同為第三方所持有的股份達到25%以上?！?/p>
因為江蘇卓勝微電子股份有限公司持有卓勝香港100%股權，所以雙方具有關聯(lián)關系。
其次，理清雙方的關聯(lián)交易情況
一、交易流程
“在2014-2017年初，發(fā)行人采用的業(yè)務流程如下：卓勝江蘇從晶圓制造商（如：tsmc）采購晶圓，將晶圓以成本加成的方式定價后，銷售給卓勝香港，由卓勝香港向封測廠商（如：西安日月新）委托封測加工服務，然后將芯片成品銷售給下游客戶。
在該業(yè)務流程中，貨權轉(zhuǎn)移與物流并不是在同一地點同步進行的，如下圖所示：①貨權從tsmc轉(zhuǎn)移至卓勝江蘇時，貨物實體從中國臺灣轉(zhuǎn)移至日月新的非保稅倉庫（境內(nèi)非保稅倉），這一過程中進行進口報關；②卓勝江蘇將貨權轉(zhuǎn)移至卓勝香港時，貨物實體從境內(nèi)非保稅倉轉(zhuǎn)移至受海關監(jiān)管的西安日月新境內(nèi)虛擬保稅倉，這一過程中，進行出口報關（卓勝江蘇將貨權轉(zhuǎn)移至卓勝香港過程中，貨物的實體轉(zhuǎn)移發(fā)生在大陸境內(nèi)，通過境內(nèi)物流園轉(zhuǎn)關操作的方式實現(xiàn)貨權的轉(zhuǎn)移），以保稅來料加工的方式進入西安日月新進行封測；③卓勝香港將封測后的芯片成品銷售給境外客戶時，以保稅出口報關的方式完成。
由于卓勝香港銷售貨物獲得美元收入，且與卓勝江蘇的關聯(lián)交易也采用美元結算，因此，卓勝江蘇在對外采購晶圓時，直接以現(xiàn)匯美元結算，無需通過銀行進行購匯?！?/p>
二、交易金額與交易定價的合理性
由于稅務局調(diào)整的為2014-2015年度，不在該上市招股說明書所陳述的2016-2018年度期間，且香港公司為其全資控股企業(yè)，被合并報表也不在關聯(lián)交易披露中顯示，由于未披露江蘇卓勝微電子股份有限公司和卓勝香港的個別報表，所以無法推算出具體的關聯(lián)交易金額和雙方交易的利潤率，以推斷其交易定價的合理性。但是從特別納稅調(diào)整結果看，卓勝香港完全成本加成率被調(diào)整為5%，那么原先的完全成本加成率應該是遠超過5%的，作為一個中間環(huán)節(jié)的離岸公司，過高的利潤率明顯是不合理的。
再次，關注雙方的稅負差
江蘇卓勝享受高新技術企業(yè)15%的優(yōu)惠稅率，卓勝香港在香港實際繳納稅款為0。
此結論的依據(jù)為招股說明書第9節(jié)之五主要稅收政策、繳納的主要稅種及稅率：
“（三）卓勝香港存在經(jīng)營獲取利潤未向香港稅務局繳納利得稅的原因和合規(guī)性
根據(jù)香港《稅務條例》第112章第14條的規(guī)定，任何人士倘若符合下列三項條件，才須要承擔繳稅責任：（i）該名人士必須在香港經(jīng)營任何行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務；（ii）應課稅利潤必須來自該名人士在香港所經(jīng)營的行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務；以及（iii）利潤必須在香港產(chǎn)生或得自香港（售賣資本資產(chǎn)所得的利潤除外）。根據(jù)《香港稅務條例釋義及執(zhí)行指引第21號（修訂本）》就應稅利潤來源地的基本驗證原則的解釋，任何人士的利潤只有在香港產(chǎn)生或得自香港，才須課繳利得稅。
根據(jù)香港翁余阮律師行出具的《法律意見書》，卓勝香港存在經(jīng)營獲取利潤未向香港稅務局繳納利得稅的原因為：卓勝香港并未在香港雇傭員工進行任何商業(yè)活動，其主要的日常業(yè)務是由其母公司卓勝有限的員工在大陸進行，其賺取利潤的活動不是在香港完成的，而是在大陸完成，因此，符合香港離岸申報的原則及相關法律法規(guī)規(guī)定。此外，香港稅務局對卓勝香港2014年度至2016年度的利得稅報稅表及稅額計算表均表示認可，確認卓勝香港為離岸公司，實際繳納稅款為0?！?/p>
眾所周知，香港沒有流轉(zhuǎn)稅，同時所得稅使用的是只對來源于香港利潤征稅這種典型的避稅地條款，所以國內(nèi)企業(yè)出口時通過香港進行轉(zhuǎn)口貿(mào)易，將國內(nèi)生產(chǎn)商與境外實際采購商之間的常利潤部分截留到香港，以達到避稅的目的。
本案中該企業(yè)在香港的全資子公司卓勝香港作為離岸公司實際繳納稅款為0。
跨國交易時只有造成我國稅收損失就可以進行特別納稅調(diào)整，但是“實際稅負相同的境內(nèi)關聯(lián)方之間的交易，只要該交易沒有直接或者間接導致國家總體稅收收入的減少，原則上不作特別納稅調(diào)整?！保ā秶叶悇湛偩株P于發(fā)布<特別納稅調(diào)查調(diào)整及相互協(xié)商程序管理辦法>的公告》（國家稅務總局公告2017年第6號）第三十八條）。
最后，進行反避稅調(diào)整
程序走到這里，才能進入特別納稅調(diào)整程序，它主要是以下幾個步驟：
第一步是功能風險分析。對交易雙方在價值鏈上所承擔的功能風險進行分析，一般是對功能較為簡單的企業(yè)進行調(diào)整。其理論基礎是邁克爾.波特教授在《競爭優(yōu)勢》中提出的價值鏈分析理論，但有所改動。以前使用的《企業(yè)功能風險分析表》按照研發(fā)、生產(chǎn)、營銷、銷售、管理服務五大類分了上百個小項目。
招股說明書在第四“主營業(yè)務情況”之三“經(jīng)營模式”中通過合理性說明的形式描述了香港公司的功能分析：
“（2）轉(zhuǎn)移定價的合理性說明
根據(jù)無錫市國家稅務局第二稅務分局出具的《納稅評估稅務事項通知書（納稅人自行補）》，稅務局認可“企業(yè)自行按照完全成本加成率5%的標準就2014年度、2015年度以特別納稅調(diào)整的方式解繳稅款，并按規(guī)定繳納利息。”因此，發(fā)行人以完全成本加成率5%為標準計劃實施轉(zhuǎn)移定價，即將預留在卓勝香港的部分產(chǎn)品毛利通過特別納稅調(diào)整的方式體現(xiàn)到卓勝江蘇交稅，以供卓勝香港常的經(jīng)營需求，由于卓勝香港的地位不僅僅是一個貿(mào)易公司，在發(fā)行人業(yè)務模式上有不可或缺的重要性，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：1）供應商資質(zhì)。卓勝香港申請到了包括韓國三星在內(nèi)的眾多客戶的供應商資質(zhì)，這對于企業(yè)來說是一項價值巨大的無形資產(chǎn)；2）備貨資金。由于發(fā)行人的晶圓加工商為國際一流加工商，多為美國、以色列、臺灣等境外供應商，而晶圓生產(chǎn)周期較長，發(fā)行人需要以足夠的資金提前備貨，才能滿足客戶的需求；3）壞賬風險。由于卓勝香港直接同客戶交易，在此交易的過程中，很可能會產(chǎn)生貨款收不回來的風險，發(fā)行人在卓勝香港需要留存一些利潤來應對此類風險；4）存貨報廢。卓勝香港貨權的存貨占整體存貨的大部分，卓勝香港承擔了大部分存貨的報廢損失；5）銷售傭金。卓勝香港按照每月實際銷售量會支付給三星中間商一定比例的傭金及獎勵（獎勵為或有事項，視公司與三星當年的經(jīng)營業(yè)績決定）；6）委外研發(fā)及售后支持。為開拓韓國市場及維護客戶并實現(xiàn)持續(xù)銷售，卓勝香港承擔境外銷售所需的委外研發(fā)及售后支持費用?！?/p>
由此可以看出，香港公司承擔了以下功能風險：銷售和分銷風險中擁有供應商資質(zhì)這個無形資產(chǎn)，同時承擔存貨費用、存貨風險、壞賬風險、銷售費用、承擔售后費用，及研發(fā)風險中的委托第三方研發(fā)和支付研發(fā)費用的功能。
第二步是選取可比企業(yè)，進行可比分析。這個在招股說明書中沒有體現(xiàn)，依據(jù)《國家稅務總局關于發(fā)布<特別納稅調(diào)查調(diào)整及相互協(xié)商程序管理辦法>的公告》（國家稅務總局公告2017年第6號）主要考慮以下方面內(nèi)容：
“第十五條稅務機關實施轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查時，應當進行可比性分析，可比性分析一般包括以下五個方面。稅務機關可以根據(jù)案件情況選擇具體分析內(nèi)容：
（一）交易資產(chǎn)或者勞務特性，包括有形資產(chǎn)的物理特性、質(zhì)量、數(shù)量等；無形資產(chǎn)的類型、交易形式、保護程度、期限、預期收益等；勞務的性質(zhì)和內(nèi)容；金融資產(chǎn)的特性、內(nèi)容、風險管理等；
（二）交易各方執(zhí)行的功能、承擔的風險和使用的資產(chǎn)。功能包括研發(fā)、設計、采購、加工、裝配、制造、維修、分銷、營銷、廣告、存貨管理、物流、倉儲、融資、管理、財務、會計、法律及人力資源管理等；風險包括投資風險、研發(fā)風險、采購風險、生產(chǎn)風險、市場風險、管理風險及財務風險等；資產(chǎn)包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、金融資產(chǎn)等；
（三）合同條款，包括交易標的、交易數(shù)量、交易價格、收付款方式和條件、交貨條件、售后服務范圍和條件、提供附加勞務的約定、變更或者修改合同內(nèi)容的權利、合同有效期、終止或者續(xù)簽合同的權利等。合同條款分析應當關注企業(yè)執(zhí)行合同的能力與行為，以及關聯(lián)方之間簽署合同條款的可信度等；
（四）經(jīng)濟環(huán)境，包括行業(yè)概況、地理區(qū)域、市場規(guī)模、市場層級、市場占有率、市場競爭程度、消費者購買力、商品或者勞務可替代性、生產(chǎn)要素價格、運輸成本、政府管制，以及成本節(jié)約、市場溢價等地域特殊因素；
（五）經(jīng)營策略，包括創(chuàng)新和開發(fā)、多元化經(jīng)營、協(xié)同效應、風險規(guī)避及市場占有策略等?！?/p>
目前的可比企業(yè)選取，主要使用全球上市公司數(shù)據(jù)庫，國內(nèi)目前使用的是已經(jīng)被美國穆迪公司收購的bvd數(shù)據(jù)庫，這個軟件有中文版而且功能強大，可以逐步設置條件選取關聯(lián)方，提供一個關聯(lián)方選取的邏輯流程而不僅僅是最終結果。此外，稅務機關還可能選用標準普爾的數(shù)據(jù)庫作為依據(jù)。
第三步是選擇轉(zhuǎn)讓定價方法?！暗谑鶙l稅務機關應當在可比性分析的基礎上，選擇合理的轉(zhuǎn)讓定價方法，對企業(yè)關聯(lián)交易進行分析評估。轉(zhuǎn)讓定價方法包括可比非受控價格法、再銷售價格法、成本加成法、交易凈利潤法、利潤分割法及其他符合獨立交易原則的方法?！?/p>
本案中稅務機關選取的是交易凈利潤法中的完全成本加成率進行調(diào)整的。
“第二十條交易凈利潤法以可比非關聯(lián)交易的利潤指標確定關聯(lián)交易的利潤。利潤指標包括息稅前利潤率、完全成本加成率、資產(chǎn)收益率、貝里比率等。具體計算公式如下：
（一）息稅前利潤率=息稅前利潤/營業(yè)收入×100%
（二）完全成本加成率=息稅前利潤/完全成本×100%
（三）資產(chǎn)收益率=息稅前利潤/（年初資產(chǎn)總額+年末資產(chǎn)總額）/2×100%
（四）貝里比率=毛利/（營業(yè)費用+管理費用）×100%
利潤指標的選取應當反映交易各方執(zhí)行的功能、承擔的風險和使用的資產(chǎn)。利潤指標的計算以企業(yè)會計處理為基礎，必要時可以對指標口徑進行合理調(diào)整。
交易凈利潤法一般適用于不擁有重大價值無形資產(chǎn)企業(yè)的有形資產(chǎn)使用權或者所有權的轉(zhuǎn)讓和受讓、無形資產(chǎn)使用權受讓以及勞務交易等關聯(lián)交易。
交易凈利潤法的可比性分析，應當特別考察關聯(lián)交易與非關聯(lián)交易中企業(yè)執(zhí)行的功能、承擔的風險和使用的資產(chǎn),經(jīng)濟環(huán)境上的差異，以及影響利潤的其他因素，具體包括行業(yè)和市場情況，經(jīng)營規(guī)模，經(jīng)濟周期和產(chǎn)品生命周期，收入、成本、費用和資產(chǎn)在各交易間的分配，會計處理及經(jīng)營管理效率等?！?/p>
完全成本可以等價于營業(yè)收入減息稅前利潤，完全成本加成率和息稅前利潤率是可以互換的，所以選擇完全成本加成率是一種交易凈利潤法而不是成本加成法。
最終，稅務機關按照5%完全成本加成率對江蘇卓勝進行特別納稅調(diào)整的監(jiān)控管理，要求企業(yè)自行查補。2014年自行調(diào)增應納稅所得額13,594,949.16元，2015年自行調(diào)增應納稅所得額15,962,738.06元，同時按《中人民共和國企業(yè)所得稅法》第四十八條及《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》第一百零七條的相關規(guī)定，對補稅加收利息。
反避稅（特別納稅調(diào)整）的整個邏輯流程基本上就是這樣了，最后再放一個彩蛋。
“卓勝香港并未在香港雇傭員工進行任何商業(yè)活動，其主要的日常業(yè)務是由其母公司卓勝有限的員工在大陸進行，其賺取利潤的活動不是在香港完成的，而是在大陸完成”。