混沌的“完全在境外發(fā)生的服務(wù)(技術(shù)服務(wù)費(fèi))

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此類問(wèn)題在“營(yíng)改增”之處就出現(xiàn)過(guò),只不過(guò),答案很不確定,有的扣了,有的沒(méi)扣,有的亂扣。增值稅不同于個(gè)人所得稅和企業(yè)所得稅,因?yàn)樗谜n稅有稅收協(xié)定進(jìn)行規(guī)制,能夠協(xié)調(diào)兩個(gè)管轄權(quán)的沖突,而增值稅只能依據(jù)國(guó)內(nèi)法進(jìn)行判定和征收。

財(cái)稅201636號(hào)《營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)實(shí)施辦法》

第一條在中人民共和國(guó)境內(nèi)(以下稱境內(nèi))銷售服務(wù)、無(wú)形資產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn)(以下稱應(yīng)稅行為)的單位和個(gè)人,為增值稅納稅人,應(yīng)當(dāng)按照本辦法繳納增值稅,不繳納營(yíng)業(yè)稅。

很明確,在“境內(nèi)銷售服務(wù)”要交增值稅。那么如何界定“在境內(nèi)銷售”呢?

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第十二條在境內(nèi)銷售服務(wù)、無(wú)形資產(chǎn)或者不動(dòng)產(chǎn),是指:

(一)服務(wù)(租賃不動(dòng)產(chǎn)除外)或者無(wú)形資產(chǎn)(自然資源使用權(quán)除外)的銷售方或者購(gòu)買方在境內(nèi);

(二)所銷售或者租賃的不動(dòng)產(chǎn)在境內(nèi);

(三)所銷售自然資源使用權(quán)的自然資源在境內(nèi);

(四)財(cái)政部和國(guó)家稅務(wù)總局規(guī)定的其他情形。

這條給出了判定“在境內(nèi)銷售”的首要原則,即“服務(wù)的銷售方或者購(gòu)買方在境內(nèi)”。那么,是不是只要銷售方或者購(gòu)買方有一方在境內(nèi)就可以判定屬于“在境內(nèi)銷售”呢?答案是否定的,在首要原則之外,有例外原則。

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第十三條下列情形不屬于在境內(nèi)銷售服務(wù)或者無(wú)形資產(chǎn):

(一)境外單位或者個(gè)人向境內(nèi)單位或者個(gè)人銷售完全在境外發(fā)生的服務(wù)。

(二)境外單位或者個(gè)人向境內(nèi)單位或者個(gè)人銷售完全在境外使用的無(wú)形資產(chǎn)。

(三)境外單位或者個(gè)人向境內(nèi)單位或者個(gè)人出租完全在境外使用的有形動(dòng)產(chǎn)。

(四)財(cái)政部和國(guó)家稅務(wù)總局規(guī)定的其他情形。

這條屬于例外原則,也就是說(shuō),即使銷售方或者購(gòu)買方在境內(nèi),仍然需要將“完全在境外發(fā)生的服務(wù)”排除在征稅范圍之外。此條的推論就是,只要不是“完全在境外發(fā)生的服務(wù)”就是屬于在境內(nèi)銷售,是增值稅征稅范圍。

這個(gè)推論有兩層含義:

一是境外單位或個(gè)人向境內(nèi)單位或個(gè)人銷售完全在境內(nèi)發(fā)生的服務(wù),屬于境內(nèi)銷售服務(wù)。如境外公司到境內(nèi)為境內(nèi)公司提供服務(wù),則屬于此類。

二是境外單位或個(gè)人向境內(nèi)單位或個(gè)人銷售未完全發(fā)生在境外的服務(wù),屬于境內(nèi)銷售服務(wù)。這個(gè)“未完全發(fā)生在境外”,指的是服務(wù)的空間上,既有境內(nèi)也有境外。如境外公司為境內(nèi)公司提供咨詢服務(wù),主要為境內(nèi)公司開(kāi)拓境內(nèi)、外市場(chǎng)進(jìn)行實(shí)地調(diào)研并提出管理咨詢建議,此時(shí),境外公司提供的服務(wù)同時(shí)發(fā)生在境內(nèi)和境外,屬于未完全發(fā)生在境外的服務(wù),判定為在境內(nèi)銷售服務(wù)。

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那么,“完全在境外發(fā)生的服務(wù)”又該如何界定呢?對(duì)此,沒(méi)有更明確的文件進(jìn)行限定。在總局的“營(yíng)改增”白皮書(shū)里,舉了一個(gè)簡(jiǎn)單的例子進(jìn)行說(shuō)明。“境外單位或者個(gè)人向境內(nèi)單位或者個(gè)人銷售完全在境外發(fā)生的服務(wù)。例如,境內(nèi)個(gè)人出境旅游時(shí)的餐飲、住宿服務(wù)。”僅此而已,意猶未盡,此時(shí)判定到此打住,后面就是很大的不確定性。

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回歸到問(wèn)題本身,我們進(jìn)行下分析。

這筆技術(shù)服務(wù)費(fèi)是否扣繳增值稅的關(guān)鍵在于,是否屬于在境內(nèi)銷售服務(wù)?按照上述第12條的規(guī)定,服務(wù)銷售方或者購(gòu)買方在境內(nèi),就算在境內(nèi)銷售服務(wù),那么需要扣繳增值稅。顯然,購(gòu)買方是境內(nèi)公司,符合征稅的范圍。

但是從第13條的例外條款來(lái)看,似乎又可以認(rèn)為是“完全在境外發(fā)生的服務(wù)”,又不屬于在境內(nèi)銷售服務(wù),則不扣繳增值稅,到底該何去何從呢?

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說(shuō)來(lái)說(shuō)去,問(wèn)題還是要回到如何判定“完全在境外發(fā)生的服務(wù)”上。“完全”該如何理解?是不是只要境外個(gè)人不入境就算是“完全”?通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、視頻、郵件或其他方式交互,算不算“完全”呢?總局的案例是從境外單位或個(gè)人直接為境內(nèi)單位和個(gè)人提供的服務(wù),沒(méi)有涉及為第三方提供服務(wù)的情況,如果是為第三方提供服務(wù)能否也算是“完全”呢?諸多的問(wèn)題,需要分析判定。但從總局白皮書(shū)的解讀來(lái)看,“完全”是非常嚴(yán)格和難以企及的,甚至不能和境內(nèi)有一丁點(diǎn)的關(guān)系,更何況,技術(shù)服務(wù)本身就是需要大量交互的背景。因此,從這個(gè)層面看,這筆技術(shù)服務(wù)費(fèi)扣繳增值稅是符合總局立法意圖的。

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