為什么實(shí)務(wù)中股權(quán)投資的“三類股東”不常見

我們先來(lái)看下這“三大股東”具體指的是什么。

“三大股東”具體內(nèi)涵是什么，發(fā)行人存在“三類股東”有沒(méi)有上市風(fēng)險(xiǎn)

契約型基金又稱為單位信托基金，指專門投資機(jī)構(gòu)(銀行)和企業(yè)共同出資組建一家基金管理公司，基金公司作為委托人通過(guò)與受托人簽訂信托契約的形式發(fā)行收益憑證。

信托計(jì)劃是由信托公司擔(dān)任受讓人，按照委托人的意愿，為收益人的利益將兩個(gè)以上委托人交付自己進(jìn)行集中管理，運(yùn)用或處分的資金信托業(yè)務(wù)活動(dòng)。信托計(jì)劃分為單一資金信托和集合資金信托。

資管計(jì)劃，也稱資產(chǎn)管理計(jì)劃，是由獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的公募基金子公司、證券公司、保險(xiǎn)公司、銀行等，向特定客戶募集資金或者接受特定客戶財(cái)產(chǎn)委托擔(dān)任資產(chǎn)管理人，為資產(chǎn)委托人的利益，運(yùn)用委托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資的一種行為或者安排。資產(chǎn)管理計(jì)劃通常是證券公司(基金公司)及其子公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍。

目前，契約型基金、信托計(jì)劃、資管計(jì)劃，這“三類股東”在投資擬上市公司、參與上市公司非公開發(fā)行以及重大資產(chǎn)重組時(shí)，存在導(dǎo)致被投資項(xiàng)目或交易存在無(wú)法過(guò)會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)。但是，在企業(yè)上市問(wèn)題上，“三類股東”也不都不能通行：在新三板掛牌的公司可以有條件放行，尚未在新三板掛牌的，暫不允許存在“三類股東”。

“三類股東”在新三板掛牌期的審核標(biāo)準(zhǔn)是怎樣的

根據(jù)《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問(wèn)題解答》，發(fā)行人在新三板掛牌期間形成三類股東持有發(fā)行人股份的，中介機(jī)構(gòu)和發(fā)行人應(yīng)從以下方面核查披露相關(guān)信息：

(1)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)核查確認(rèn)公司控股股東、實(shí)際控制人、第一大股東不屬于“三類股東”。從控股股東和非控股股東層面，以持股比例5%為分界線。

(2)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)核查確認(rèn)發(fā)行人的“三類股東”依法設(shè)立并有效存續(xù)，已納入國(guó)家金融監(jiān)管部門有效監(jiān)管，并已按照規(guī)定履行審批、備案或報(bào)告程序，其管理人也已依法注冊(cè)登記。

(3)發(fā)行人應(yīng)根據(jù)在《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》(銀發(fā)〔2018〕106號(hào))披露“三類股東”相關(guān)過(guò)渡期安排，以及相關(guān)事項(xiàng)對(duì)發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營(yíng)的影響。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)前述事項(xiàng)核查并發(fā)表明確意見。

(4)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照首發(fā)信息披露準(zhǔn)則的要求對(duì)“三類股東”進(jìn)行信息披露。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其近親屬，本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)及其負(fù)責(zé)人、高級(jí)管理人員、經(jīng)辦人員是否直接或間接在該等“三類股東”中持有權(quán)益進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。

(5)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)核查確認(rèn)“三類股東”已作出合理安排，可確保符合現(xiàn)行鎖定期和減持規(guī)則要求。

“三類股東”申報(bào)ipo存在的主要問(wèn)題是什么

已經(jīng)存在于新三板掛牌公司股東情況下，公司擬定ipo存在一些障礙，這些問(wèn)題主要是以下幾方面:

(1)缺乏民事主體資格，確權(quán)登記困難

三類股東都是委托人通過(guò)受托人名義進(jìn)行投資，以契約為載體的金融產(chǎn)品，工商登記時(shí)不被視為民事主體，無(wú)法登記為股東。

(2)出資人資金來(lái)源難以穿透核查

實(shí)踐中申請(qǐng)ipo時(shí)間較長(zhǎng)，在這段期間，如果三類股東出現(xiàn)到期兌付、份額或收益權(quán)轉(zhuǎn)讓等情形，將會(huì)造成被投資公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定。即便利益期限錯(cuò)配進(jìn)行短債長(zhǎng)投，也會(huì)增加兌付風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。

(3)投資決策和收益分配不能有效披露

三類股東投資決策、收益分配都是按照契約約定，經(jīng)管理人操作，難以有效披露，不符合ipo股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰的要求。

(4)出資人和資金來(lái)源難以穿透核查

契約型私募基金、資管計(jì)劃和信托計(jì)劃在法律關(guān)系上實(shí)質(zhì)屬于代持，它的背后有很多股東，尤其在多個(gè)金融產(chǎn)品嵌套情況下，或存在股份代持、關(guān)聯(lián)方隱藏持股、規(guī)避限售、短線交易等問(wèn)題，難以實(shí)現(xiàn)穿透監(jiān)管。

目前階段企業(yè)ipo過(guò)程中對(duì)“三類股東”除了清理，還有什么解決辦法?

應(yīng)該說(shuō)，“三類股東”是一個(gè)長(zhǎng)期存在且比較難解決的問(wèn)題，相關(guān)企業(yè)能成功ipo是個(gè)案，監(jiān)管層窗口意見也僅供參考。實(shí)務(wù)中，券商大多建議ipo企業(yè)一般須在申請(qǐng)上市之前通過(guò)實(shí)際控制人或者控股股東回購(gòu)或者向其他機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓等方式清理三類股東，因而不常見。仔細(xì)分析那些已經(jīng)ipo的企業(yè)，其“三類股東”或多存在一定可控性：大多數(shù)三類股東是擬定ipo企業(yè)在新三板掛牌期間定向增發(fā)形成，投資操作尺度可控;“三類股東”沒(méi)有分級(jí)和嵌套情況，也沒(méi)有存續(xù)期即將到期情況，都是封閉產(chǎn)品;“三類股東”都可以通過(guò)穿透核查到最終份額持有人，股份持有情況相對(duì)清晰可控。