合伙人制度經(jīng)營(yíng)模式（合伙企業(yè)法規(guī)定）

如果說(shuō)股份有限公司是資合性公司，有限責(zé)任公司是資合兼人合性公司，則合伙企業(yè)是人合性公司。合伙企業(yè)中還有一個(gè)另類——有限合伙企業(yè)。這是介于有限責(zé)任公司和一般合伙企業(yè)當(dāng)中的一個(gè)特殊類別的企業(yè)組織形式。在有限合伙企業(yè)身上，我們既看到一般合伙企業(yè)的特征，也看到有限責(zé)任公司的影子。

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《中人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》

◆ 重點(diǎn)條文梳理

◆ 第三條　國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

● 【解讀】國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司如果成為普通合伙人，就要對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，不利于保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)和上市公司股東的利益。因此，不宜允許其成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人，僅以其出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

對(duì)于國(guó)有企業(yè)的認(rèn)定，目前各部門口徑并不完全統(tǒng)一。工商部門角度而言，“國(guó)有獨(dú)資公司”是根據(jù)《公司法》第六十四條規(guī)定的“由國(guó)資委擔(dān)任出資人的有限責(zé)任公司”；“國(guó)有企業(yè)”則是指全民所有制企業(yè)。除上述兩種類型的企業(yè)外，包括國(guó)有獨(dú)資“孫公司”在內(nèi)的其他企業(yè)，均可登記成為gp。

◆ 第六條　合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。

● 【解讀】合伙企業(yè)遵循“先分后稅”的稅收原則。合伙企業(yè)合伙人以合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得（包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤(rùn)）），按照合伙協(xié)議約定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額。合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

由此可見(jiàn)，合伙企業(yè)在企業(yè)層面是沒(méi)有納稅義務(wù)的，而是由合伙人承擔(dān)個(gè)人所得稅，與有限公司相比，合伙企業(yè)具有避免雙重征稅的優(yōu)勢(shì)。需要特別注意的是，“先分后稅”僅針對(duì)所得稅而言，合伙企業(yè)層面仍須繳納增值稅。

◆ 第十六條　合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

● 【解讀】普通合伙人可以用勞務(wù)出資，根據(jù)本法第六十四條規(guī)定，有限合伙人不可以用勞務(wù)出資。與之相應(yīng)的是，有限責(zé)任公司中，股東不得以勞務(wù)出資。法律允許有限合伙企業(yè)中的普通合伙人以勞務(wù)形式出資，既可以滿足私募股權(quán)基金中g(shù)p具有投資能力并以此作為其存在價(jià)值的基本特征，又不影響普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)的無(wú)限連帶責(zé)任承擔(dān)方式。

◆ 第二十二條　除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

●【解讀】合伙企業(yè)具有封閉性的特征，特別強(qiáng)調(diào)人合性。故合伙人如果對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額在合伙人之間內(nèi)部流轉(zhuǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，這與有限公司是不同的。

◆ 第二十五條　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

●【解讀】普通合伙企業(yè)中，未經(jīng)全體合伙人一致同意而以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的行為無(wú)效，善意第三人亦無(wú)法享有質(zhì)權(quán)。而有限合伙人則可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，合伙協(xié)議另有約定的除外。因此，在質(zhì)押辦理中要注意其他合伙人對(duì)出質(zhì)人出質(zhì)財(cái)產(chǎn)份額的意見(jiàn)和合伙協(xié)議中對(duì)財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的約定。

◆ 第二十六條　合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。

● 【解讀】普通合伙企業(yè)可以不委派執(zhí)行事務(wù)合伙人，各合伙人可以共同、分工執(zhí)行合伙事務(wù)，對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等權(quán)利。同時(shí)根據(jù)本法第二十七條的規(guī)定，如果確定委托執(zhí)行事務(wù)合伙人，那么其他合伙人將不能再執(zhí)行合伙事務(wù)。根據(jù)該條規(guī)定，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以是一名或多名。但由于執(zhí)行事務(wù)合伙人是合伙企業(yè)工商注冊(cè)之必要登記事項(xiàng)，能否在合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照中登記兩個(gè)或多個(gè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，各地工商部門的意見(jiàn)并不統(tǒng)一。

◆ 第三十條　合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

● 【解讀】合伙企業(yè)的表決方式可以由合伙協(xié)議進(jìn)行約定，如果未約定或約定不明的，按照一人一票的“人頭決”形式，而非按照認(rèn)繳出資比例。這是與有限公司不同的地方。

◆ 第三十三條　合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

● 【解讀】結(jié)合本法六十九條的規(guī)定，普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。有限合伙企業(yè)不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損，但可以約定全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。通過(guò)法律條文可以看出，法律對(duì)于普通合伙和有限合伙是區(qū)別對(duì)待的，普通合伙就是簡(jiǎn)單的合伙，完全屬于人合性質(zhì)，而對(duì)于有限合伙則既有人合又有資合的性質(zhì)。

在這樣的情形下，法律不允許普通合伙將全部利潤(rùn)僅僅分配給某幾個(gè)甚至某一個(gè)合伙人，而允許有限合伙這樣做。

◆ 第三十四條　合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資。

● 【解讀】與有限責(zé)任公司增資、減資的法定程序不同，合伙企業(yè)通過(guò)修改合伙協(xié)議即可完成增資或者減資。

◆ 第四十三條　新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

●【解讀】合伙企業(yè)新增合伙人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，但合伙協(xié)議可以另行約定。

◆ 第四十四條　入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

● 【解讀】新合伙人入伙后，對(duì)于入伙前的債務(wù)亦需承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本條第二款的規(guī)定屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，即使入伙協(xié)議中約定新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，也不能對(duì)抗合伙企業(yè)的債權(quán)人。

在這種情況下，新合伙人應(yīng)當(dāng)向合伙企業(yè)的債權(quán)人清償債務(wù)，但在清償后有權(quán)依據(jù)入伙協(xié)議的約定向原合伙人追償。

◆ 第四十六條　合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

● 【解讀】合伙期限不是合伙企業(yè)的必備條款，合伙協(xié)議中沒(méi)有約定合伙期限的，合伙人可以隨時(shí)退伙，只需提前30日通知其他合伙人。

◆ 第四十九條　合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

（一）未履行出資義務(wù)；

（二）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；

（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不當(dāng)行為；

（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。

● 【解讀】合伙人一致決議可以對(duì)其他合伙人除名，本條第三款規(guī)定了被除名人提出異議的30天的除斥期間。

◆ 第六十一條　有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。

● 【解讀】有限合伙企業(yè)有人數(shù)的限制，與有限責(zé)任公司類同；這點(diǎn)與普通合伙企業(yè)有所區(qū)別，普通合伙并無(wú)人數(shù)上限。同時(shí)，有限合伙企業(yè)必須有一名以上的普通合伙人。

◆ 第六十四條　有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

● 【解讀】根據(jù)本法第十六條規(guī)定，普通合伙人可以用勞務(wù)出資。除普通合伙人以外，有限合伙人、公司股東均不能用勞務(wù)出資。

◆ 第六十九條　有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

● 【解讀】與本法第三十三條相結(jié)合，普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。有限合伙企業(yè)不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損，但可以約定全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。

◆ 第七十條　有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

● 【解讀】有限合伙人原則上可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，合伙協(xié)議約定為例外。

◆ 第七十一條　有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

● 【解讀】有限合伙人原則上可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，合伙協(xié)議約定為例外。

◆第七十三條　有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

● 【解讀】有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓不受限制，僅對(duì)其他合伙人有通知義務(wù)，其他合伙人并不享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。相較于普通合伙企業(yè)中，合伙人轉(zhuǎn)讓合伙份額時(shí)，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

◆ 第七十七條　新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

● 【解讀】新入伙的有限合伙人對(duì)于入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)有限責(zé)任。

◆ 第七十九條　作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

● 【解讀】有限合伙人喪失民事行為能力不成為當(dāng)然退伙或其他合伙人要求其退伙的事由。普通合伙人喪失民事行為能力后，將成為退伙事由。

◆ 第八十條　作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

● 【解讀】有限合伙人的資格可以被當(dāng)然繼承。該點(diǎn)內(nèi)容類似于有限責(zé)任公司。

◆ 第八十一條　有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

● 【解讀】有限合伙人退伙后對(duì)于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，不以其在有限合伙中的認(rèn)繳資本為限承擔(dān)責(zé)任，而是以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。

◆ 第八十二條　除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

● 【解讀】只要經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人和有限合伙人身份可以進(jìn)行轉(zhuǎn)換。