無證經營與稅務登記的管理應厘清（無證無照經營）

一、不屬于無證無照經營的基本情形

任何單位或者個人不得違反法律、法規(guī)、國務院決定的規(guī)定，從事無證無照經營。根據(jù)《無證無照經營查處辦法》（國務院令第684號）明確規(guī)定，對兩種經營活動不屬于無證無照經營，即可以不需要辦理證照也允許進行經營活動：一是在縣級以上地方人民政府指定的場所和時間，銷售農副產品、日常生活用品（如早市、夜市、習慣性的一些許可的路邊小菜場等），或者個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動（如修補衣服鞋帽等）；二是依照法律、行政法規(guī)、國務院決定的規(guī)定，從事無須取得許可或者辦理注冊登記的經營活動。

《個體工商戶條例》（中人民共和國國務院令第596號）規(guī)定，有經營能力的公民，依照本條例規(guī)定經工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經營的，為個體工商戶?？梢妼k理個體工商戶的范圍比較廣泛。個體工商戶在領取營業(yè)執(zhí)照后，應當依法辦理稅務登記。

現(xiàn)行行政管理制度改革之后，推行了證照分離，除現(xiàn)行尚未取消的需法律、法規(guī)、國務院決定規(guī)定的部門辦理前置許可證外，經營者應分別向相關部門辦理許可證，向工商（市場監(jiān)督）部門辦理經營執(zhí)照。對于無證經營者由依法規(guī)定管理許可證的部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門查處；對于無照經營者由工商（市場監(jiān)督）部門查處。

對無照經營者不得提供經營場所或其他條件。對明知屬于無照經營而為經營者提供經營場所，或者提供運輸、保管、倉儲等條件的，由工商行政管理部門責令停止違法行為，沒收違法所得，可以處5000元以下的罰款。這里需要注意的是，前置條件是明知，對于未知的，不屬于違反規(guī)定范疇。因此，建議出租經營場所（如商鋪等）的，最好在出租協(xié)議中注明不得從事違法經營的條款。

需要注意的是，對于上述允許的無證無照經營并沒有經營期限的限制，即不存在按次或按月的區(qū)別。這一點很重要，可以解決近期許多人參與的納稅期限按次還是按月的爭論，即自然人依法依規(guī)從事無證無照經營的，可以是按次的，可以是長期經營的。

二、電子商務經營者是否需要辦證的基本規(guī)定

1.辦證范圍

根據(jù)《中人民共和國電子商務法》規(guī)定，除金融類產品和服務，利用信息網絡提供新聞信息、音視頻節(jié)目、出版以及文化產品等內容方面的服務外，中人民共和國境內通過互聯(lián)網等信息網絡銷售商品或者提供服務的經營活動應符合本法規(guī)定開展電子商務經營活動。

電子商務經營者除四種情形外應當依法辦理市場主體登記。四種情形包括，一是個人銷售自產農副產品、家庭手工業(yè)產品；二是個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動；三是零星小額交易活動；四是依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的。

這一規(guī)定除了基本保持與《無證無照經營查處辦法》一致外，明確了零星小額交易活動也可以不辦理執(zhí)照。對于“零星小額”在征求意見稿第三稿修改意見說明中指出，是考慮到許多電子商務經營者發(fā)生的頻次低、金額小，并且本法已經規(guī)定平臺經營者需依法核實經營者身份，因而增加了該內容。

2.登記形式

根據(jù)《市場監(jiān)管總局關于做好電子商務經營者登記工作的意見》（國市監(jiān)注〔2018〕236號）規(guī)定，電子商務經營者申請登記成為企業(yè)、個體工商戶或農民專業(yè)合作社的，應當依照現(xiàn)行市場主體登記管理相關規(guī)定向各地市場監(jiān)督管理部門申請辦理市場主體登記。電子商務經營者申請登記為個體工商戶的，允許其將網絡經營場所作為經營場所進行登記，但注意注冊為此類型的，僅可通過互聯(lián)網開展經營活動，不得擅自改變其住宅房屋用途用于從事線下生產經營活動并應作出相關承諾。登記機關要在其營業(yè)執(zhí)照“經營范圍”后標注“（僅限于通過互聯(lián)網從事經營活動）”。

為配合電商經營，《電子營業(yè)執(zhí)照管理辦法（試行）》（國市監(jiān)注〔2018〕249號）明確，市場監(jiān)管部門依據(jù)國家有關法律法規(guī)、按照統(tǒng)一標準規(guī)范核發(fā)的載有市場主體登記信息的法律電子證件。電子營業(yè)執(zhí)照與紙質營業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力，是市場主體取得主體資格的合法憑證。電商在經營過程中應亮證經營，未亮證經營或電商平臺未采用措施督促亮證經營的，將收到處罰。

3.與稅務登記的協(xié)調

依照規(guī)定不需要辦理市場主體登記的電子商務經營者在首次納稅義務發(fā)生后，應當依照稅收征收管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定申請辦理稅務登記，并如實申報納稅。因此，電子商務經營中，營業(yè)執(zhí)照登記范圍與稅務登記范圍是有差異的。較為明顯的就是零星小額業(yè)務的群體。

由此存在兩個難題：一是零星小額究竟如何界定？二是首次納稅義務發(fā)生究竟如何界定？特別是是否包括免稅銷售額？比如，無證農產品自銷的電商農戶銷售額可能不小。

三、稅務登記的基本規(guī)定

根據(jù)《中人民共和國稅收征收管理法》規(guī)定，企業(yè)，企業(yè)在外地設立的分支機構和從事生產、經營的場所，個體工商戶和從事生產、經營的事業(yè)單位（以下統(tǒng)稱從事生產、經營的納稅人，下同）應向稅務機關申報辦理稅務登記。以外的納稅人辦理稅務登記和扣繳義務人辦理扣繳稅款登記的范圍和辦法，由國務院規(guī)定。

根據(jù)現(xiàn)行《稅務登記管理辦法》（國家稅務總局令第44號修改）規(guī)定，對于已經辦理營業(yè)執(zhí)照的需要辦理稅務登記，并已經納入“多證合一”辦理模式。對于從事生產、經營的納稅人未辦理工商營業(yè)執(zhí)照但經有關部門批準設立的（如部分社會團體），從事生產、經營的納稅人未辦理工商營業(yè)執(zhí)照也未經有關部門批準設立的，應當自納稅義務發(fā)生之日起30日內申報辦理稅務登記。

除上述之外的其他納稅人，除國家機關、個人和無固定生產、經營場所的流動性農村小商販外，均應當自納稅義務發(fā)生之日起30日內，向納稅義務發(fā)生地稅務機關申報辦理稅務登記。

因此，只要是從事生產、經營的納稅人，無論是否有證或經批準，均應辦理稅務登記，無證的自納稅義務發(fā)生之日起30日內申報辦理稅務登記。但從事生產、經營的納稅人是指企業(yè)，企業(yè)在外地設立的分支機構和從事生產、經營的場所，個體工商戶和從事生產、經營的事業(yè)單位，并不包括個人。同時，之外的其他需要辦理稅務登記的納稅人中排除了國家機關、個人和無固定生產、經營場所的流動性農村小商販。由此可見，個人并不必然適用辦理稅務登記，這從無證個人允許代開增值稅發(fā)票的角度得到印證。

有人可能會說，繳納個稅的人呢？《個人所得稅法》規(guī)定，個人所得稅以所得人為納稅人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人。納稅人有中國公民身份號碼的，以中國公民身份號碼為納稅人識別號；納稅人沒有中國公民身份號碼的，由稅務機關賦予其納稅人識別號?？劾U義務人扣繳稅款時，納稅人應當向扣繳義務人提供納稅人識別號。這里只是規(guī)定了納稅人識別號的賦予規(guī)則，并不需要進行稅務登記。

結束語：

電子商務法允許電子商務中從事零星小額交易活動的不辦理市場主體登記，不屬于應予查處的無證無照經營。對于零星小額交易是針對頻次低、金額小的交易，免予辦理營業(yè)執(zhí)照。但又規(guī)定在首次納稅義務發(fā)生后，需要辦理稅務登記。這就有一個容易引起歧義的地方，“首次納稅義務發(fā)生”究竟是指什么？納稅義務是一個寬泛的概念，其中包括按時如實申報、按時繳納稅款的義務。撇開所有稅種，單純從增值稅來看，只要在境內發(fā)生交易行為就存在應稅行為，那么是否就是屬于發(fā)生了納稅義務？如果這樣考慮，那么只要存在交易就是有了納稅義務，不考慮是否屬于免稅。稅務登記管理中又對個人沒有納入必須辦理的范圍。同時，在委托代征的規(guī)定中明確對于小額零星稅源可以采取委托代征辦法征收。

對于電子商務中小額零星經營者在工商行政部門按照規(guī)定可以不予辦理市場主體的情形下，對個人的并不必須納入稅務登記管理范圍，對于沒有達到起征點的，在實務中影響不是很大。但是，線上與線下無證經營的最大區(qū)別是線上交易具有可追溯性。這就存在無證個人經營者持續(xù)經營究竟是按期限（如按月）與按次征稅的“次”的界定問題，兩者之間如何把握免征增值稅存在很大差異，也影響后續(xù)稅務管理。由此，經營者的稅收風險是客觀存在的。

引題：