不繳納社保的關(guān)鍵點是什么（養(yǎng)老保險）

(一)勞動關(guān)系的確立和判斷標準

《中人民共和國勞動合同法》第二條中人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法，適用本法。根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第一條規(guī)定，個體經(jīng)濟組織是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。基于此規(guī)定，與用人單位簽訂勞動合同的勞動者與用人單位構(gòu)成勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)200512號)第一條的規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;

3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)200512號)第二條用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：

1、工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;

2、用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;

3、勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;

4、考勤記錄;

5、其他勞動者的證言等。

其中，1、3、4項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責任。

基于以上法律政策規(guī)定，勞動關(guān)系，是指用人單位與勞動者之間，依法所確立勞動過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞動關(guān)系的判斷標準如下：

第一，用人單位與勞動者或職工簽訂勞動合同

第二，無論用人單位與勞動者是否簽訂勞動合同，只要符合以下標準就是勞動關(guān)系，受《中人民共和國勞動法》管轄。這些判斷標準是：用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

(二)勞務(wù)關(guān)系的確立和判斷標準

勞務(wù)關(guān)系，是平等主體之間就勞務(wù)的提供與報酬的給付所達成的協(xié)議。從主體上看，雙方是平等主體之間的自然人、法人、合伙等其他組織，雙方地位平等，在人身關(guān)系上不具有隸屬關(guān)系。從法律關(guān)系上看，雙方的法律關(guān)系基于民事法律規(guī)范成立，并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護。雙方的權(quán)利義務(wù)基于合同的約定產(chǎn)生。勞務(wù)關(guān)系適用《中人民共和國民法通則》、《中人民共和國合同法》，并不適用《中人民共和國勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定。

勞務(wù)關(guān)系的判斷標準是：勞務(wù)關(guān)系的雙方不存在隸屬關(guān)系，沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)，提供勞務(wù)的一方在工作過程中雖然也要接受用人單位指揮、監(jiān)督，但并不受用人單位內(nèi)部各項規(guī)章制度的約束，雙方的地位處在同一個平臺上。

(三)勞務(wù)關(guān)系、勞動關(guān)系和社保費用繳納之間的聯(lián)系

《中人民共和國勞動法》(中人民共和國主席令第二十八號)第七十二條用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。第一百條用人單位無故不繳納社會保險費的，由勞動行政部門責令其限期繳納，逾期不繳的，可以加收滯納金?！吨腥嗣窆埠蛧鐣ｋU法》第十條、第二十三條、四十四條，五十三、五十七條的規(guī)定，參加基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險，工傷保險、生育保險的主體是職工?；诖艘?guī)定，依法繳納社保費用的主體是用人單位的勞動者或職工。勞務(wù)關(guān)系、勞動關(guān)系和社保費用繳納之間的聯(lián)系如下：

第一，如果用人單位與勞動者簽訂全日制勞動合同，構(gòu)成勞動關(guān)系，則用人單位和勞動者必須依法繳納社保費用;

第二，如果用人單位與勞動者簽訂非全日制用工合同(平均每天工作4小時，一星期工作時間不超過24小時)，或與勞動者簽訂靈活就業(yè)協(xié)議書(主要是臨時工、季節(jié)工)，構(gòu)成勞動關(guān)系，則用工單位不繳納社保費用，勞動者可以不繳納社保費用，也可以選擇繳納社保費用，但是，勞動者選擇繳納社保費用，則自愿到期戶口所在地社保所繳納“新農(nóng)合”和“新農(nóng)?！?勞動者是農(nóng)村戶口的情況下)或城市居民社保(勞動者是城市戶口的情況下)。

第三，用人單位與勞動者簽訂勞務(wù)協(xié)議，則用人單位與勞動者構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，不是社保費用的繳納義務(wù)人，用人單位與勞動者不繳納社保費用。

因此，用人單位與勞動者簽訂勞動合同是繳納社保費用的前提條件，簽訂勞務(wù)合同是不繳納社保費用的前提條件，但是更準確的說，用人單位與勞動者建立全日制用工合同的勞動關(guān)系必須繳納社保費用;建立勞務(wù)關(guān)系就不繳納社保費用。

案例分析

基于勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系判斷是否繳納社保費用的法律分析

(一)案情介紹

2017年6月，甲應(yīng)聘a公司業(yè)務(wù)員崗位，雙方簽訂《勞務(wù)協(xié)議》，期限1年，其中試用期1個月，公司每月5日支付甲上月勞務(wù)報酬4000元。2017年10月由于甲沒有完成當月銷售業(yè)績，公司拒絕向甲支付當月勞務(wù)報酬，并以效益不好為由將甲辭退，未支付任何補償。甲就提起仲裁，認為雙方應(yīng)為勞動關(guān)系，要求公司支付當月工資、繳納社保保險費用、及違法解除勞動關(guān)系的賠償金。仲裁對其申請不予受理。甲訴至法院，公司主張雙方為勞務(wù)關(guān)系，并辯稱依據(jù)雙方簽訂的《勞務(wù)協(xié)議》約定：公司依據(jù)甲完成業(yè)績的情況有權(quán)調(diào)整勞務(wù)報酬等事項，甲應(yīng)當服從公司的安排，且雙方有權(quán)隨時解除勞務(wù)協(xié)議，互不承擔違約責任。因甲當月未完成銷售業(yè)績，a公司拒絕支付勞動者甲的勞務(wù)報酬，要求公司支付解除勞動關(guān)系的賠償金并為其補交社保保險費用。最后法院經(jīng)審理支持了甲的訴訟請求。請從法理上分析a公司與甲之間是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，a公司是否給甲履行繳納社保費用的義務(wù)及法院的審理意見是否確?

(二)法理解析

本案爭議的焦點在于甲與公司之間建立的是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系。分析如下：

勞動關(guān)系，是指用人單位與勞動者之間，依法所確立勞動過程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》規(guī)定，用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分的勞動關(guān)系成立。

勞務(wù)關(guān)系，是平等主體之間就勞務(wù)的提供與報酬的給付所達成的協(xié)議。從主體上看，雙方是平等主體之間的自然人、法人、合伙等其他組織，雙方地位平等，在人身關(guān)系上不具有隸屬關(guān)系。從法律關(guān)系上看，雙方的法律關(guān)系基于民事法律規(guī)范成立，并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護。雙方的權(quán)利義務(wù)基于合同的約定產(chǎn)生。

從勞動關(guān)系的主體上看，一方是符合法律規(guī)定的機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體、個體經(jīng)濟組織或其他組織，另一方是符合勞動年齡并具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)能力的自然人。從用工關(guān)系上看，勞動法律關(guān)系建立后，勞動關(guān)系中的勞動者與用人單位具有隸屬關(guān)系，勞動者應(yīng)接受用人單位的管理，服從用人單位的安排。從法律關(guān)系上看，雙方的權(quán)利義務(wù)受勞動法律規(guī)范調(diào)整。從而衍生出用人單位應(yīng)為勞動者繳納社會保險、解除勞動關(guān)系時的補償、賠償金等法定義務(wù)。

而在本案中，甲與公司雖然簽訂的是《勞務(wù)協(xié)議》，但協(xié)議中約定了甲的工作時間、工作內(nèi)容，要求甲入職a公司后受公司員工守則的約束，公司按月定期支付工資，雙方存在管理與被管理的情形，這些都符合勞動關(guān)系的特點，具備關(guān)于勞動關(guān)系成立的條件。因此，甲與a公司雖然簽訂是勞務(wù)協(xié)議，但實質(zhì)上是勞動關(guān)系，根據(jù)《中人民共和國社會保險法》的規(guī)定，a公司必須履行依法繳納社保費用的義務(wù)。

基于以上分析，a公司拒絕向甲支付工資及解除勞動關(guān)系的行為顯然違法勞動法相關(guān)規(guī)定，因此法院支持了甲的訴求是確的。

(四)用人單位與勞動者建立勞務(wù)關(guān)系的實踐操作要點

1、建筑企業(yè)總承包方或建筑專業(yè)分包方必須與建立勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)分包合同，建筑總承包方或建筑專業(yè)分包方與勞務(wù)公司之間是勞務(wù)分包關(guān)系而不是勞動關(guān)系，建筑企業(yè)不繳納社保費用。

2、勞務(wù)公司與農(nóng)民工之間簽訂非全日制勞動合同(即一周工作時間不超過24小時，一個月不超過96小時的用工合同)，勞務(wù)公司不繳納社保費用。例如：建筑企業(yè)工程項目部的鋼筋工、模板工、砼工、砌筑工、抹灰工、架子工、防水工、水電暖安裝工、油漆工、外墻保溫工等都是按照小時計算勞動報酬的。因此，建筑企業(yè)或勞務(wù)公司可以與以上勞動者簽訂非全日制用工協(xié)議書，協(xié)議中約定：每小時的勞動報酬、每周工作時間不超過24小時。注意，非全日制用工合同，用人單位與勞動者之間是勞動關(guān)系而不是勞務(wù)關(guān)系，用人單位必須給非全制勞動者代扣代繳個人所得稅。